憲法演習ノート 11．弱き者、汝の名は男なり - 答案作成の節約法と法律解釈の仕方

第1 問1（以下、憲法は法令名省略）
1 まず、Aの報道の自由ならびにこれを支える取材の自由は特定秘密保持法（以下、「法」という）22条により保障されている行為に当たるから、違法性が阻却され、無罪であると主張する。
2 報道には、編集などの過程に主観的な思想・意見が入り得るから、単なる事実の表現と見るのは適切でないし、知る自由が憲法上保障されるべきことは、21条1項の規定の趣旨、目的から、いわばその派生原理として当然に導かれるところ、報道は、国民に判断の資料を提供し、国民の知る権利に奉仕し、実質的なものにするという性格を有するから、かかる面からも表現の自由として保障を及ぼすべきである。

したがって、報道の自由は「表現の自由」として保障されると解する。
そして、報道は取材・編集・発表という一連の行為からなるから、取材は報道の不可欠な前提である。そうすると、取材の自由を認めないと、報道の自由の保障は達成されない。したがって、取材の自由も「表現の自由」として保障される。
3 くわえて、一般的に表現の自由は、個人が言論活動を通じて自己の人格を発展させるという自己実現の価値と、言論活動によって国民が政治的意思決定に関与するという自己統治の価値を有する重要な権利である。
そこで、「著しく不当な方法」（法22条2項）といえるためには取材対象の人格を著しく蹂躙するような場合を指すと考える。
4 Aは密約に関する情報を得るために、Bに目を付けBの行きつけのガールズ・バーにホステスとして潜入し、Bと親密な関係になり、情を通じて密約について記した文書の写しを得た。このような取材行為は、Bに妻子がいることを知ってなされたものであるが、Bはそもそもガールズ・バーに通うような無類の女好きであり、Aのような女に特別な情を抱き、Aと肉体関係を持つに至っている。このような状況を鑑みるにBは特別な情を抱くAと肉体関係を持てたという利益、Aは穴を使って情報を得るという利益を得ており、win-winである。そうすると、およそBの人格を著しく蹂躙するような場合には当たらない。
5 したがって、Aは無罪である。
第2 問2
1 検察官の反論
本件のAの取材行為が「著しく不当な方法」であるかどうかは、一般人の観点からその取材行為が公序良俗（民法90条）に反するような方法で行われていたか否かで判断する。
AはBに妻子がいることを知っていたにもかかわらず、本件情報を入手したい一心でBに執拗に迫り、Bと肉体関係を持つに至っている。これはAが女であることを利用して、ガールズ・バーに通うような女好きのBと肉体関係を持った上で、このような関係を利用して本件情報を得るという意図が見て取れる。そうすると、AがBを不倫状態に陥れさせているといえ、公序良俗に反するような方法で行われているといえる。
したがって、Aの取材行為は「著しく不当な方法」であり、有罪である。
2 私見
（1）本件の争点はAの取材行為が「著しく不当な方法」であるかどうかである。
そして、原告が主張するように、原告の報道の自由は表現の自由の核たる部分として保障される極めて重要な権利である。これに対して、法はその目的として国家の安全保障上の観点から、特に秘匿する必要のある情報に限り、特定秘密として保護していると考えることができる。
(2)そうすると、本件情報は北方領土の返還・放棄に関するもので、国民の関心度も高い者であると考えられる。そして、領土の返還・放棄が武力によるものでない以上は国家の安全保障上から見ても、特に秘匿する必要のある情報ともいえない。
したがって、情報の質としてはそもそも特定秘密保持法で秘匿するような情報ではない。
以上から、本件起訴は、誤った条文解釈に基づくもので、本件情報に法3条の適用はあり得ない。
(3)よって、本件訴訟自体は主張自体失当であり、Aは無罪である。

以上

※完全に私見が飛んでますが、問題文をミスリードしたようです実際に答案で書くなら原告の主張通り「著しく不当な方法」かを検討していくことになります。

※現在の憲法の試験問題では3者間の問題は司法試験や予備試験で出題される可能性は低いですが、もし3者間の問題が出た際に、原告でどこまで書けばいいのか難しい問題があります（原告：主張、被告：反論、私見：再反論の型で答案を書く場合）。究極的には問題演習を積めばよいのですが、解決策としては一番強めのものを再反論で書くのが答案として綺麗な流れになるのかなあと思ってたりします。

※私事ですが、ようやく中間試験も終わりゆっくりできるなあと思っていたのですが、意外と期末も近いということに気付きひいひいしてます笑そんなこんなで久しぶりの更新になってしまいました。。

※ロー入試に関しては国立の入試も終わり、あとは早稲田の冬等が残っているという感じでしょうか。1年あっという間ですね